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Renonciation à une clause de non-concurrence : les 3 points à vérifier

Travail / Non-concurrence / Par Alexia.fr, Publié le 25/06/2018 à 15h14
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Vous anticipez le terme de votre contrat de travail et pensez bénéficier de la contrepartie pécuniaire de la clause de non-concurrence ? Attention, rien n’est moins sûr car même si une clause de non-concurrence figure au contrat de travail d’un salarié, celle-ci ne sera pas forcément mise en jeu. L’employeur peut en effet y renoncer, mais seulement sous certaines conditions.

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Relation employeur-salarié de droit privé (contrat de travail, exécution et rupture), salaires, sanctions, prud'hommes, discrimination, harcèlement.

Votre demande concerne une relation employeur-salarié et ses conséquences : contrat de travail (CDI, CDD, intérim, stage), exécution du contrat (salaires/primes, heures supplémentaires, congés payés, clauses de mobilité ou de non-concurrence) ou modification des conditions de travail.

Elle peut aussi porter sur la rupture (licenciement pour faute/économique/motif personnel, démission, rupture conventionnelle), des sanctions disciplinaires, la discrimination, le harcèlement moral ou sexuel, le règlement intérieur, les représentants du personnel/syndicats, l'intéressement/participation/épargne salariale, l'accident du travail, et éventuellement le pénal du travail (santé-sécurité, travail dissimulé, entrave, prêt illicite de main-d'oeuvre, etc.).

Séjour/nationalité : titre de séjour, visa, asile, OQTF, régularisation, renouvellement, naturalisation, autorisation de travail, rétention, expulsion.

Votre demande relève du droit des étrangers (séjour ou nationalité) : naturalisation, titre de séjour/carte de résident, visa, changement de statut, autorisation de travail, asile, regroupement familial.

Elle peut aussi concerner une mesure d'éloignement/contrôle (OQTF, reconduite à la frontière, interdiction de retour, interdiction du territoire, expulsion, zone d'attente, rétention) et les démarches/recours associés.

Pénal : victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) (plainte, audition, garde à vue, convocation, jugement, appel), avec enquête, tribunal, recours et éventuelle constitution de partie civile.

Vous êtes victime, suspect(e)/mis(e) en cause ou condamné(e) dans une affaire pénale : plainte, convocation, audition, garde à vue, enquête ou instruction.

La procédure peut passer par une alternative (médiation, composition pénale), une CRPC ou une comparution immédiate, puis un jugement devant le tribunal de police, le tribunal correctionnel ou la cour d'assises, avec constitution de partie civile possible et recours (appel, cassation). Le sujet peut aussi inclure les infractions routières/permis et l'exécution/aménagement de peine.

Litige avec une administration ou un établissement public et je conteste une décision (refus, retrait, sanction, autorisation, silence de l'administration).

Votre situation oppose une administration ou un établissement public et vous souhaitez contester une décision (refus, retrait, sanction, autorisation) ou l'absence de réponse de l'administration.

Le dossier relève d'un recours administratif et, le cas échéant, du tribunal administratif, notamment en marchés publics, responsabilité de l'administration, élections et collectivités, fonction publique, urbanisme, droit des étrangers.

Sécurité sociale / CPAM / CAF / MSA / URSSAF : litige sur des droits/prestations (AT-MP, refus, trop-perçu, taux), des cotisations ou un contrôle, recours.

Vous contestez une décision d'un organisme social ou un dossier de protection sociale (CPAM/CAF/MSA, URSSAF).

Le sujet peut concerner l'accident du travail/maladie professionnelle (AT/MP), la faute inexcusable de l'employeur, l'invalidité/handicap, les congés parentaux, la retraite, le chômage, les prestations, ou les cotisations et les contrôles sociaux.

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Particulier employeur

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Administration publique

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Licenciement économique

Cela signifie que l'employeur justifie la rupture par la situation de l'entreprise ou une réorganisation. Exemple : votre poste est supprimé parce que l'activité baisse.

Licenciement pour motif personnel

Cela signifie que la rupture est liée à votre situation ou à votre comportement, sans être forcément présentée comme une faute disciplinaire. Exemple : l'employeur estime que vous n'êtes plus adapté au poste.

Licenciement pour faute

Cela signifie que l'employeur vous reproche un comportement ou un manquement qu'il estime suffisamment grave pour rompre le contrat. Exemple : absences non justifiées ou non-respect d'instructions importantes.

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Faute simple

Il s'agit d'un reproche sérieux, mais pas au point de rendre impossible votre maintien immédiat dans l'entreprise. Exemple : un manquement répété aux consignes.

Faute grave

Il s'agit d'un reproche que l'employeur considère comme très sérieux, au point de ne pas pouvoir vous garder dans l'entreprise pendant le préavis. Exemple : refus répété d'exécuter le travail ou incident grave.

Faute lourde

Il s'agit d'un reproche encore plus grave, avec l'idée que le salarié aurait voulu nuire à l'employeur. Exemple : destruction volontaire de matériel pour faire du tort à l'entreprise.

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La renonciation à la clause de non-concurrence a-t-elle été prévue par avance dans le contrat de travail ?

Il est possible de prévoir dans le contrat de travail une clause de non-concurrence afin que le salarié qui quitte l’entreprise ne puisse pas partir travailler n’importe où pendant un certain temps. Ce type de clause est parfaitement valable à condition de respecter certaines conditions, notamment prévoir une contrepartie financière pour le salarié.
Sa mise en œuvre n’est toutefois pas toujours intéressante pour l’employeur si le salarié ne présente aucun risque de concurrence au terme du contrat, par exemple car il part à la retraite. Dans ce cas mieux vaut pour l’employeur y renoncer afin d’éviter de payer la contrepartie financière associée.
Mais cette contrepartie financière empêche justement l’employeur de renoncer comme bon lui semble à la clause de non-concurrence car cette clause est aussi stipulée dans l’intérêt du salarié.

Pour décider d’y renoncer seul, l’employeur doit donc avoir prévu ce droit dans le contrat de travail ou y être autorisé par sa convention collective si le contrat de travail renvoie à cette dernière. Sinon, la renonciation à une clause de non-concurrence ne peut intervenir qu’avec l’accord du salarié. Il est alors conseillé de formaliser l’accord par écrit. Le salarié a-t-il intérêt de signer cet accord ? Non sauf s’il a trouvé un nouvel emploi entrant dans le champ d’application de la clause de non-concurrence.
Notez que la renonciation peut être totale ou seulement partielle (s’il s’agit de réduire la durée d’application par exemple).

Y-a-t-il une forme particulière pour procéder à la renonciation ?

La loi n’impose aucune modalité particulière pour renoncer à une clause de non-concurrence. Il faut toutefois vérifier ce que prévoit le contrat de travail au sujet de la renonciation ainsi que la convention collective applicable à l’entreprise. Bien souvent, des règles de forme peuvent en effet y figurer.
Si rien n’est prévu, l’employeur est libre de faire comme il l’entend. Il est cependant recommandé de procéder à la renonciation par une lettre recommandée avec demande d’avis de réception ou une lettre remise en main propre contre décharge pour des questions de preuve. Il faudra aussi toujours veiller à ce que la renonciation soit claire et précise. Le salarié ne doit avoir aucun doute sur la levée de son obligation de non-concurrence.

La renonciation n'est-elle pas tardive ?

Le premier réflexe que doit avoir l’employeur pour savoir quand renoncer à une clause de non-concurrence, c’est de vérifier si le contrat de travail ou la convention collective prévoit quelque chose sur le sujet.
Sachant que l’employeur n’est pas totalement libre de fixer le délai de renonciation de son choix dans la clause de non-concurrence. En effet, en cas de litige, les juges vérifieront que le délai de renonciation est raisonnable. Ce n’est pas possible par exemple de prévoir une faculté de renonciation à tout moment de l’exécution de la clause de non-concurrence car cela revient à laisser le salarié dans l’incertitude quant à sa liberté de travailler.
De façon générale, les juges considèrent que la renonciation doit intervenir au plus tard lorsque le salarié quitte effectivement l’entreprise puisque c’est là que démarre l’application de la clause de non-concurrence.
Attention s’il y a une dispense de préavis, la renonciation à une clause de non-concurrence intervenue avant la date théorique de fin du préavis mais après que le salarié ait quitté l’entreprise pourrait être considéré comme tardive. Sachant que si la renonciation est considérée comme tardive, le salarié pourra obtenir le paiement de sa contrepartie financière en dédommagement !

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